現(xiàn)有技術(shù)是評(píng)判新穎性、創(chuàng)造性的基礎(chǔ),在專利侵權(quán)訴訟中,被告可以現(xiàn)有技術(shù)抗辯。
專利法規(guī)定本法所稱的現(xiàn)有技術(shù)是指申請(qǐng)日以前在國(guó)內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。所以對(duì)現(xiàn)有技術(shù)的理解應(yīng)當(dāng)從“為公眾所知”和“公開方式”兩個(gè)方面考慮。
為公眾所知,這個(gè)公眾不是數(shù)量意義上的人群,是指不受特定條件限制的人,只要他沒有保密義務(wù),他就是公眾。反之,和申請(qǐng)人、發(fā)明人存在信任關(guān)系的人就不屬于公眾。所以為公眾所知就是該技術(shù)已經(jīng)向公眾公開了,大家不必對(duì)這個(gè)技術(shù)進(jìn)行保密,通過正當(dāng)途徑可以得到這個(gè)技術(shù)。至于有沒有人真正的得到這個(gè)技術(shù),或者有多少人實(shí)際了解這個(gè)技術(shù),都是不重要的。它指的是一個(gè)狀態(tài),一個(gè)非保密狀態(tài)。處于保密狀態(tài)的技術(shù)內(nèi)容不屬于現(xiàn)有技術(shù)。然而,如果負(fù)有保密義務(wù)的人違反規(guī)定、協(xié)議或者默契泄露秘密,導(dǎo)致技術(shù)內(nèi)容公開,使公眾能夠得知這些技術(shù),這些技術(shù)也就構(gòu)成了現(xiàn)有技術(shù)的一部分。
公開方式,包括出版物公開,使用公開和其他方式公開,這些公開方式均無地域限制,也就是說一項(xiàng)技術(shù)不管用何種方式公開,只要內(nèi)容在申請(qǐng)日之前脫離保密狀態(tài),在國(guó)內(nèi)外為公眾所知,就都構(gòu)成現(xiàn)有技術(shù)。
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(1)出版物公開
出版物公開包含雜志、國(guó)標(biāo)、行業(yè)手冊(cè)、外國(guó)書籍、光盤影像等,需要注意的是出版物不受地理位置、語言或者獲得方式的限制,也不受年代限制,也不受其銷量限制。
(2)使用公開
使用公開的方式包括能夠使公眾得知其技術(shù)內(nèi)容的制造、使用、銷售、進(jìn)口、交換、饋贈(zèng)、演示、展出等方式。
但是,未給出任何有關(guān)技術(shù)內(nèi)容的說明,以致所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員無法得知其結(jié)構(gòu)和功能或材料成分的產(chǎn)品展示,不屬于使用公開。
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(3)以其他方式公開
為公眾所知的其他方式,主要是指口頭公開等。
例如,口頭交談、報(bào)告、討論會(huì)發(fā)言、廣播、電視、電影等能夠使公眾得知技術(shù)內(nèi)容的方式??陬^交談、報(bào)告、討論會(huì)發(fā)言以 其發(fā)生之日為公開日。公眾可接收的廣播、電視或電影的報(bào)道,以其播放日為公開日。